Последствия внесения вклада в имущество ооо без увеличения уставного капитала. Вклад в имущество ооо от участников и учредителей Вклад в имущество организации

Любой из учредителей общества с ограниченной ответственностью, а с лета 2016 года и любой акционер АО, может внести дополнительные средства в имущественный фонд организации. Таким образом можно безвозмездно финансировать свою компанию. Если правильно провести оформление этой операции, можно осуществить ее таким образом, что не вырастет, а значит, не нужно будет перераспределять доли участников или изменять стоимость акций.

Познакомимся подробнее с возможностью внесения такого вклада, его законодательным обоснованием, правильным бухгалтерским оформлением и налоговыми последствиями.

Что говорят законы?

Федеральное законодательство разрешает делать безвозмездные вклады в имущественные активы, при этом не отражающиеся на размере уставного капитала. Сначала такое право действовало только в отношении ООО: согласно ст. 27 Федерального закона от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», право вкладчиков вносить средства в фонд общества не ограничивается.

С середины лета 2016 года такая возможность была законодательно распространена и на акционерные общества: Федеральным законом № 339-ФЗ от 03 июля 2016 года, вступившим в силу с 15 июля, были внесены соответствующие изменения в действующий ранее нормативный акт.

Особенности безвозмездного вклада от учредителя

Для чего участникам вносить в компанию средства, не увеличивая при этом свою долю и уставной капитал? Такое финансирование призвано для решения одновременно нескольких задач:

• увеличить чистые активы организации;
• добавить к оборотным средствам дополнительные;
• приобрести необходимое материальное или иное имущество;
• улучшить отчетные показатели на балансе.

Если в Уставе не предусмотрено иного, капитал вносится в денежной форме. Закон не запрещает прописать в уставных документах разрешение на внесение вклада в любой форме, такой как:

• движимое имущество;
• вещи;
• объекты недвижимости;
• доля в уставном капитале другой организации;
• акции какой-либо иной компании;
• ценные бумаги;
• нематериальные активы (исключительные права, лицензии, патенты и т.п.).

ВАЖНО! Обязательность таких вкладов регулируется исключительно решением учредителей и вносится в уставные документы.

Варианты законного признания передаваемого имущества

Учредитель, особенно если он также является юридическим лицом, безвозмездно передавая имущество в фонд организации, должен правильно отразить эту операцию в своих учетных документах. Признать такой акт процедурой дарения нельзя, поскольку его размер, как правило, превышает разрешенные для дарения между организациями лимиты. Чтобы запрет на дарение между юридическими лицами, обоснованный в п. 1. ст. 575 Гражданского Кодекса РФ, не был нарушен, вклад участников в ООО следует рассматривать как:

• инвестиционную сделку;
• общепринятую реализацию.

К СВЕДЕНИЮ! В обоих случаях внесение имущества считается безвозмездной передачей, поэтому эти средства не являются ни расходом передающей стороны, ни доходом принимающей.

Проводки безвозмездной передачи имущества по бухгалтерии

На бухгалтерском балансе процедура безвозмездной отдачи и принятия имущественных активов производится в соответствии с п. 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации», Инструкцией по применению Плана счетов и Письмом Министерства финансов России от 29 января 2008 года № 07-05-06/18.

Проводки отдающей стороны :

• если вносится вклад в виде денежных средств: дебет 91-2 «Прочие расходы», кредит 50 или 51 «Долгосрочные ссуды» или 51 «Расчетные счета», в содержании операции указывается, что отражено внесение денежного вклада;
• если в имущество передаются материалы, товары и т.п.: дебет 91-2 «Прочие расходы», кредит 10 «Основные средства», 40 «Уставной капитал» или 41 «Паевой капитал», содержание операции – отражение передачи неденежного внесения средств;
• если в имущество передается какое-либо : дебет 01 «Основные средства» (выбытие), 02 «Амортизация основных средств» или 91-2 «Прочие расходы», кредит 01 «Основные средства» (эксплуатация), 01 «Выбытие основных средств», отражаемая операция – списание первоначальной стоимости основного средства, начисленной по нему, либо передача неденежного вклада.

Проводки принимающей стороны (зависят от того, начислялся ли налог на добавленную стоимость):

• если получение имущества рассматривалось как реализация: дебет 91-2 «Прочие расходы», кредит 68 «Расчеты по налогам и сборам», отражается операция по начислению НДС при внесении вклада в неденежной форме;
• если вклад рассматривался как инвестиционная сделка: дебет 91-2 «Прочие расходы», кредит 68 «Расчеты по налогам и сборам», отражается восстановление НДС, принятого к вычету;
• если вклад произведен в денежной форме: дебет 75 «Расчеты с учредителями», кредит 83 «Добавочный капитал», операция по отражению денежного вклада в имущество дочерней организации; дебет 50 или 51, кредит 75, получение от участника в качестве вклада в имущество денежных средств;
• при внесении товаров или материалов: дебет 75 «Расчеты с учредителями», кредит 83 «Добавочный капитал», внесение неденежного вклада; дебет 10 «Основные средства» или 41 «Паевой капитал» – получение от участника неденежного вклада;
• при получении основного средства: дебет 75 «Расчеты с учредителями», кредит 83 «Добавочный капитал», внесение неденежного вклада; дебет 08-4 «Вложение во внеоборотные активы, приобретение основного средства», кредит 75 «Расчеты с учредителями» – получение от учредителя основного средства как имущественного вклада.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Если вклад внесен не в денежной, а в имущественной форме, то получившая его сторона не сможет принять по этому вкладу к вычету.

Отражение безвозмездного вклада в налоговом учете

В результате внесения учредителями безвозмездных вкладов налоговое бремя несколько снижается, если оно произведено ради увеличения чистых активов. Во всех иных случаях вклад влияет на налоговый учет принимающей стороны (изменяет состав долей учредителей).

Налоговые последствия для отдающей стороны

Налог на прибыль не будет учитываться, так как с точки зрения налогообложения передаваемое имущество не является прибылью, а следовательно, не признаются расходы и связанные с его передачей затраты (п. 16 ст. 270 НК РФ).

может рассматриваться двояко:

• если передаются денежные средства, либо процедура расценивается как реализация, НДС должен быть начислен, поскольку налицо объект сделки (письмо Минфина от 15.07.2013 № 03-07-14/27452);
• если передача рассматривается как инвестиционная сделка, НДС начислять нет необходимости, так как отсутствует сам объект налогообложения (п. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ, пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Налоговые последствия для принимающей стороны

Налог на прибыль также не принимается к начислению, так как по закону никаких налогооблагаемых доходов организация не получала. Дополнительных условий, обязательных для соблюдения принимающей стороной (таких как размер участия в капитале, особенности распоряжение полученным имуществом и т.п.), закон не выдвигает.

Нюансы могут возникнуть только в связи с амортизацией полученных в качестве таких вкладов основных средств. Полученное имущество следует оценить по рыночной стоимости на момент внесения вклада, но не ниже балансовой стоимости передающей стороны, а дальше амортизировать (это разрешено письмами Минфина России от 28.04.09 № 03-03-06/1/283 и от 05.12.08 № 03-03-06/1/674). Запрещено применять амортизационную премию.

Если впоследствии полученное имущество нужно будет списать или реализовать, их стоимость нужно будет включить в расходы по налогу (пп. 2 п. 1 ст. 268 НК РФ), так как с момента передачи вклад становится собственностью принявшей его организации.

Налог на добавленную стоимость не будет приниматься к вычету, так как он не может быть восстановлен передавшей вклад стороной. Никаких особых положений для вычета по НДС в случае безвозмездных вкладов в налоговом законодательстве РФ нет.

Для того чтобы ввести в ООО дополнительные финансы и увеличить оборотные средства, обеспечить бизнес новым объектом недвижимости существует много способов. Это купля-продажа, кредиты и займы, передача во временное пользование. В статье расскажем про вклад в имущество ООО без увеличения уставного капитала, подробно рассмотрим операции и способы.

Такой прием позволяет пополнить «багаж» предприятия без изменения в составе участников, увеличении долей капитала. Не нужно совершать регистрационные действия по внесению изменений в уставные документы, избегая лишних трат времени и средств. Операция внесения вклада в имущество организации осуществляется на основании закона №14 от 08 февраля 1998 года «Об обществах с ограниченной ответственностью» статьей 27 (далее ФЗ-14).

Тонкости в учете имущества, не увеличивающего капитал общества

Процесс вложения имущества в капитал общества должен быть предусмотрен уставом. Его участники на общем собрании принимают положительное заключение в пользу увеличения, при этом взнос должны осуществить все участники общества в размере пропорциональном номинальной доли каждого. Единоличным решением предусматривается изменение капитала, если обществом владеет один участник.

В качестве вклада допустимо вносить не только денежными средствами. В соответствии со статьей Гражданского кодекса РФ статьи 66 пункта 6 разрешается вносить ценные бумаги, имуществом, имущественными правами требования. Чтобы обеспечить беспрепятственное вхождение имущества в капитал общества необходимо обеспечить необходимые условия:

• Условия должны быть четко прописаны в уставе общества;
• Участниками принимается единогласное решение о принятии/передаче имущества.

Решение может приниматься по результатам голосования участников не менее 2/3 от всего количества голосов общества. Об этом говорит статья Закона об ООО 27 пункта 1. Без обеспечения необходимого числа голосов решение не будет иметь юридической силы и оспаривается Арбитражным судом.

Протокол собрания должен содержать подробную информацию о размере вклада каждого из участников общества, и каким способом будут вноситься вклады в капитал общества. Несоблюдение всех требований могут нести негативные последствия для всех участников общества. Для участников юридических лиц сделка может быть признана недействительной. Как следствие станет исключение участника из состава общества.

Отражение вклада имущества в бухгалтерском учете

Операции по передаче имущества не меняют величину номинальную долю вклада участников общества. Передаваемые средства становятся собственностью компании и увеличивают ее активы.

У бухгалтера отдающей стороны могут быть проводки:

У получающей стороны, в случае передачи денежных средств, чтобы отразить эту операцию, нужно руководствоваться инструкцией по применению плана счетов и фиксировать сумму на счете 75. Читайте также статью: → « ». Расчеты с учредителями. Согласно ПБУ 9/99 Доходы организации имеет место безвозмездная передача финансов, не признаваемых доходом в бухгалтерском учете, которые корреспондируются со счетом 50 Касса, 51 Расчетный счет на дату поступления финансовых средств.

Одновременно с этим существует вторая версия, излагаемая рекомендациями Минфина, который считает, что отражение такой операции должно найти место на счете 83 Добавочный капитал.

Соответственно, у участника общества передающего деньги или стоимость имущества, а также дополнительные затраты на осуществление передачи в расходах не учитываются.

Налогообложение передаваемого вклада, налоговый учет

У отдающей стороны все расходы, связанные с операцией несущий характер инвестиции, не принимаются к учету в целях уменьшения налогооблагаемой прибыли организации. Суммы восстановленного НДС подлежат учету в части прочих расходов на основании того, что имущество, передаваемое на инвестиционной основе не должно содержать в стоимости суммы НДС на основании нормы, оговоренной статьей 264 п. 1 пп 49 НК РФ.

Для получающей стороны руководством станет НК РФ в статье 248 пункта 2, где признается безвозмездно полученным имущество или финансы, в качестве актива общества. Находит отражение во внереализационных доходах по налогу на прибыль, в соответствии со статьей кодекса 250 пункта 8 облагается данным налогом. Но тут существуют исключения. Если доля учредителя, от которого получено имущество, составляет более 50%, соответственно сумма вклада налогом на прибыль не облагается.

Как оформляется проводками безвозмездный вклад учредителя

Нормами налогового и гражданского законодательства нет прямого запрета передачи безвозмездного имущества обществу. Один из легализованных способов оказать финансовую или имущественную помощь учредителем, передав обществу безвозмездно денежные средства, прочее имущество или материалы.

Финансовые средства могут тратиться как на текущие нужды, так и на покрытие убытка по итогам прошедшего года, если помощь поступила в денежном выражении в конце отчетного периода.

Проводки в организации, являющейся получателем:

В процессе безвозмездной передачи неизбежно возникают расходы, связанные с выбытием основных средств, прочей передачей МПЗ. Их учитывают в составе прочих расходов на счете 91. Читайте также статью: → « ». Материалы, прочие запасы списываются по фактической себестоимости.

Какие налоги возникают при безвозмездных операциях с имуществом

Ссылаясь на статью НК 270 п. 16 можно точно сказать, что при определении налогооблагаемой базы по учету прибыли, расходы не принимаются к уменьшению налоговой базы, потому как дохода от безвозмездной операции у отдающего не возникает. В связи с тем, что движение по безвозмездной передаче имущества не признается реализацией, НДС в этом случае не начисляется. Когда передаче подлежит амортизируемое имущество, НДС подлежит восстановлению в части остаточной стоимости ОС. Далее, сумма восстановленного НДС учитывается передающей стороной в составе прочих расходов предприятия.

Общество, которое получает безвозмездное имущество должно отразить поступление в налоговом учете. Основные средства принимаются на баланс по остаточной стоимости, МПЗ по сумме фактических затрат. В зависимости размера доли участника общества будет зависеть, признается ли полученное имущество объектом для налогообложения или нет. Если операции по получению безвозмездного имущества происходит от учредителя с долей в капитале более 50%, ООО вправе не исчислять налог на прибыль. Обязательное условие, которое дает освобождение от налога на прибыль обязывает общество не продавать получаемое имущество.

Документооборот при безвозмездной передаче имущества

Состав первичной внутренней и внешней документации определяется законом №402 О бухгалтерском учете. Он позволяет разрабатывать и применять в отражении операций самостоятельно, без обязательного использования первичной документации унифицированной системы. Чтобы правильно оформить передачу безвозмездного вклада в имущество общества могут понадобиться:

• Протокол собрания участников или решение единственного учредителя;
• Договор безвозмездной передачи имущества;
• Товарные накладные на МПЗ;
• Акт приемки-передачи основного средства. Читайте также статью: → « ».

Все документы составляются в двух экземплярах и заверяются печатью и подписью ответственных лиц. Датой в перечисленных документах указывается день, когда происходила фактическая передача имущества. Для правильной передачи к основным средствам может быть присовокуплены технические документы, акт учета амортизации, где указан срок фактической эксплуатации объекта, закрепленный за объектом срок полезного использования, номер амортизационной группы, к которой относится ОС.

Распространенные вопросы и спорные ситуации

Ситуация №1. Организация получает во временное пользование имущество со стороны. Какими проводками оформить? И возникает ли необходимость уплаты налогов?

Суть безвозмездного пользования в том, что принимаемая организация обязуется по истечении срока вернуть имущество владельцу. Следовательно, доходов при этой операции не возникает. А как быть с НДС? В последних обращениях налоговики сводят разъяснения к тому, что в данном случае к переходу прав собственности и использования. Соответственно обязательство по начислению и уплате НДС остается. Алгоритм исчисления налога происходит в день оплаты за использование имущества вне зависимости от срока аренды, либо на последний день налогового периода.

Документы, обосновывающие аргументы чиновников – НК РФ статьи 146 п 2 пп 5, где четко говорится о передаваемом имуществе в пользование временно, на безвозмездной основе. Минфин поддерживает эту позицию письмами 03-07-11/25628, 03-07-11/19393 от апреля 2016 года.

Публикация

Взносы в уставный капитал

Предусмотреть в учредительных документах и оплатить значительный уставный капитал общества возможно как при его создании, так и в порядке увеличения капитала.

Взносом в уставный капитал могут быть денежные средства, ценные бумаги, имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку.

В качестве плюсов данной формы финансирования следует отметить следующие аспекты:

Взносы в уставный капитал не формируют налоговую базу по налогу на прибыль (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ);

Взносы в уставный капитал не облагаются налогом на добавленную стоимость (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Оплата долей/акций

При оплате долей (акций) денежными средствами спорных вопросов не возникает. При внесении же в оплату долей (акций) неденежных взносов необходимо учитывать следующие моменты.

У получающей организации, равно как и у передающей, не возникает дохода-убытка при получении (передаче) имущества в оплату долей (акций) (ст. 277 НК РФ).

Имущество, полученное в виде взноса в уставный капитал организации, в целях налогообложения прибыли принимается по стоимости (остаточной стоимости). Стоимость (остаточная стоимость) определяется по данным налогового учета у передающей стороны на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права) с учетом дополнительных расходов, которые при таком внесении (вкладе) осуществляются передающей стороной при условии, что эти расходы определены в качестве взноса (вклада) в уставный (складочный) капитал. Если получающая сторона не может документально подтвердить стоимость вносимого имущества (имущественных прав) или какой-либо его части, то стоимость этого имущества (имущественных прав) либо его части признается равной нулю.

Как уже упоминалось выше, взнос в уставный капитал не подлежит обложению НДС.

Но, если имущество, которое получено в оплату размещаемых долей или акций, будет использоваться в деятельности, облагаемой НДС, то общество вправе принять к вычету НДС, восстановленный передающей стороной (при условии, что данные суммы выделены в документах, которыми оформляется передача взноса в уставный капитал (абз. 3 подп. 1 п. 3 ст. 170, п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172 НК РФ)).

Счет-фактура для вычета не требуется, а в книге покупок регистрируются документы, которыми оформляется передача имущества (п. 8 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, далее - Правила).

Эти же документы (их копии) должны храниться в журнале учета полученных счетов-фактур (абз. 4 п. 5 Правил). В силу п. 8 ст. 172 НК РФ указанные вычеты производятся после принятия на учет имущества, полученного в качестве оплаты взноса в уставный капитал. Приведенная норма актуальна только в том случае, если налогоплательщик принимал к вычету указанные суммы НДС (например, он мог использовать УСН и не уплачивать НДС вообще).

В том случае, если сумма налога фактически не была восстановлена передающей стороной, права на вычет у общества нет. Данное положение подтверждается судебной практикой, например постановление ФАС Уральского округа от 27.01.2009 № Ф09-10568/08-С2. Необходимым условием принятия к вычету сумм НДС, образовавшегося от вложения имущества в уставный капитал, является восстановление ранее правомерно принятых к вычету сумм НДС лицами, осуществившими вложение имущества в уставный капитал.

Внесение имущества в уставный капитал физическим лицом

Отдельно нужно остановиться на ситуации, когда имущество в уставный капитал внесло физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем. Можно ли в этом случае, восстановив НДС, принять его к вычету?

Практика идет по пути однозначно отрицательного ответа на этот вопрос. Физические лица изначально не являются плательщиками НДС (ст. 145 НК РФ). Поэтому при передаче имущества в уставный капитал они не должны восстанавливать НДС и выделять в соответствующих документах сумму налога.

Однако, даже если сумма НДС будет выделена, принять ее к вычету общество не вправе. Так, по конкретному делу единственный участник Общества - физическое лицо передал имущество в качестве вклада в уставный капитал. Суды правомерно указали, что данное физическое лицо, не являясь плательщиком НДС, не вправе было предъявлять к вычету НДС (уплаченный при приобретении товара). Соответственно, у данного физического лица отсутствовала необходимость восстановления в учете суммы НДС, поскольку данная сумма к возмещению из бюджета не предъявлялась и не могла быть предъявлена физическим лицом, не имеющим статуса предпринимателя и не являющимся плательщиком НДС (постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.08.2008 № А42-5628/2007).

Однозначным минусом данного способа финансирования является то, что если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке. Если же по истечении данного периода стоимость чистых активов окажется меньше минимального размера уставного капитала, то общество подлежит ликвидации (п. 3 ст. 20 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее - Федеральный закон № 14-ФЗ; п. 4, 5 ст. 35 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее - Федеральный закон № 208-ФЗ).

Судебная практика здесь идет по пути предоставления обществу возможности улучшить свое финансовое положение. К примеру, суд определил, что взаимосвязанные положения п. 4 ст. 99 ГК РФ и ч. 3 ст. 20 Федерального закона № 14-ФЗ не предполагают, что общество подлежит незамедлительной ликвидации, как только чистые активы стали уменьшаться, а позволяют учредителям принять необходимые меры по улучшению его финансового состояния. С учетом представленных доказательств того, что финансовое состояние общества является стабильным, требования налогового органа о ликвидации общества необоснованны (постановление Уральского округа от 26.03.2009 № Ф09-1563/09-С4).

В другом случае суд отказал в удовлетворении заявления о ликвидации общества. Суд указал, что отдельное нарушение нормативно-правовых актов, допущенное как при создании юридического лица, так и в ходе его деятельности, само по себе не может являться единственным основанием для прекращения деятельности юридического лица путем его ликвидации при условии, что это нарушение носит устранимый характер. Следовательно, ООО не подлежит незамедлительной ликвидации, как только чистые активы стали уменьшаться, поскольку учредители могут принять необходимые меры по улучшению его финансового состояния (постановление ФАС Центрального округа от 26.02.2009 по делу № А68-2742/08-28/ГП-9-08).

Однако есть и решения в пользу налоговиков. Например, арбитражным судом удовлетворены требования налогового органа о ликвидации ООО, поскольку стоимость чистых активов общества за три года составила сумму меньше минимального размера его уставного капитала, в связи с чем в соответствии со ст. 20 Федерального закона № 14-ФЗ общество подлежит ликвидации (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10.03.2009 по делу № А43-22548/2008-19-481).

Исковое требование о ликвидации юридического лица удовлетворено правомерно, так как на момент проведения налоговой проверки стоимость чистых активов последнего была менее минимального размера уставного капитала (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.01.2009 по делу № А43-6947/2008-19-203).

Оплата долей (акций) выше их номинальной стоимости

Действующим законодательством предусмотрена возможность внесения в оплату долей и акций суммы, превышающей их номинальную стоимость. Это возможно как при первичном приобретении долей (акций), так и в процессе увеличения уставного капитала. В результате образуется так называемый эмиссионный доход по акциям или разница между стоимостью оплаты доли в уставном капитале ООО и номинальной стоимостью такой доли.

Указанная разница и эмиссионный доход, полученные таким образом, не увеличивают уставный капитал обществ и не учитываются в качестве дохода при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Судебная практика в этой области на стороне налогоплательщика. Примером может служить следующее дело. Инспекция посчитала, что налогоплательщик неправомерно не включал в состав доходов, подлежащих налогообложению налогом на прибыль, доход в виде разницы между рыночной и номинальной стоимостью вклада в уставный капитал. Как указал суд, признавая позицию Инспекции неправомерной, тот факт, что рыночная стоимость вклада в уставный капитал общества, вносимого его новым участником, номинальной стоимостью 3800 руб. (доля составляет 19% от уставного капитала общества) составляет 103 800 000 руб., не меняет сути денежных средств как взноса в уставный капитал общества, в силу подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ не подлежащих налогообложению налогом на прибыль (постановление ФАС Центрального округа от 23.10.2008 № А62-1202/2008).

Из вышеизложенного видно, что такой способ финансирования обладает преимуществом по сравнению с обычной оплатой долей (акций), так как дает возможность сохранять небольшой размер уставного капитала, что, соответственно, влечет уменьшение рисков, возможных в том случае, если величина уставного капитала по итогам второго и каждого последующего финансового года превысит сумму чистых активов общества. Также ответственность участников (акционеров) общества перед кредиторами ограничена размерами принадлежащих им долей (акций).

Схемы уклонения от уплаты НДС с использованием вкладов в уставный капитал

Остановимся немного на злоупотреблениях со стороны налогоплательщиков, связанных с оплатой акций, долей в уставном капитале, которые уже хорошо изучены налоговиками.

Способ первый - использование взноса в уставный капитал как способа уклонения от уплаты НДС.

При использовании взноса в уставный капитал как способа уклонения от уплаты НДС передача имущества в уставный капитал общества происходит не с целью приобретения акций (долей) для получения дохода от инвестиций, а фактически направлена на отчуждение (реализацию) имущества общества с целью неуплаты НДС при его реализации.

Передающая сторона получает взамен доли участия в принимающей стороне и продает их, тем самым получая эквивалентное возмещение за внесенное в уставный капитал имущество и не уплачивая при этом НДС.

Такая схема была рассмотрена арбитражным судом, выводы которого содержатся в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 20.11.2006 № Ф08-5894/2006-2447А. Судебный орган пришел к выводу, что передача средств в уставный капитал не носила инвестиционный характер и поэтому не может быть освобождена от уплаты НДС.

Способ второй - получение возмещения НДС из бюджета лицом, которое фактически не производило оплату товара.

Денежные средства передаются от материнской организации к дочерней, а последняя почти сразу оплачивает этими средствами товар, купленный у материнской организации. В схеме может быть использовано еще одно промежуточное звено, через которое передаются денежные средства. В этом случае оплачивающая товар сторона не является напрямую связанной с организацией - поставщиком товара. В результате товар переводится стороне, которая не выплатила за него никаких денежных средств и получила право на вычет по НДС, а головной материнской организации возвращаются внесенные первоначально денежные средства.

При этом зачастую фактически товар остается на складе у материнской организации. В связи с этим примечательно постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.04.2006 № Ф08-1281/2006-548А. Суд пришел к выводу о том, что операция по увеличению уставного капитала денежными средствами и последовавшая на следующий день оплата за счет этих средств выполненных работ в пользу финансирующей уставный капитал организации представляют собой оплату счетов-фактур одной организации счетами-фактурами той же самой организации. По этой причине в данной ситуации отсутствует установленное законом условие возмещения НДС - оплата за счет собственных средств организации.

Вклады в имущество общества как способ финансирования

Данный способ финансирования можно использовать только по отношению к дочерней организации. Плюсы данной формы финансирования:

не увеличивается уставный капитал, а, следовательно, минимизируются риски, связанные с превышением размера уставного капитала над чистыми активами общества;

не требуется внесения изменений в учредительные документы и проведения каких-либо регистрационных процедур в ФНС и ФСФР России 1 ;

не требуется привлечения независимого оценщика при внесении вкладов в имущество общества;

при соблюдении подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ у общества не возникает налогооблагаемого внереализационного дохода;

не возникает налоговой базы по НДС;

Законодательство не содержит ограничений по размеру и периодичности внесения вкладов.

Правовая регламентация

Возможность внесения вкладов в имущество общества предусмотрена ст. 27 Федерального закона № 14-ФЗ. Для ее реализации необходимо, чтобы обязанность по внесению вкладов в имущество общества содержалась в Уставе ООО.

Само внесение осуществляется на основании решения общего собрания участников. Вклады вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок не предусмотрен Уставом. Неисполнение этой обязанности участником дает обществу право требовать от участника внесения соответствующего вклада. По общему правилу вклады вносятся в денежной форме, если иное не предусмотрено уставом или решением общего собрания участников общества.

Необходимо рассмотреть данный правовой институт с гражданско-правовой и налоговой точек зрения. С точки зрения корпоративного права вклад в имущество общества не является безвозмездной передачей средств, так как увеличивает действительную стоимость доли, которую каждый участник вправе потребовать при выходе из состава участников ООО. Данный вывод подтверждается материалами судебной практики (постановления ФАС Московского округа от 23.01.2006 № КА-А40/13961-05-П, от 09.03.2007 № КА-А40/875-07, ФАС Западно-Сибирского округа от 04.05.2006 № Ф04-5209/2005(22104-А27-3)).

С налоговой точки зрения вклад в имущество общества считается безвозмездной передачей средств. Часть 2 ст. 248 НК РФ содержит положение, в соответствии с которым имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

В данном случае у общества такой обязанности не возникает, поэтому имущество, полученное в порядке ст. 27 Федерального закона № 14-ФЗ, следует учитывать как внереализационный доход в соответствии с п. 8 ст. 250 НК РФ. Исключение из этого правила содержится в подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, согласно которому при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от:

■ организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) передающей организации;

■ организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) получающей организации;

■ физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого физического лица.

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Таким образом, использование вклада в имущество общества в качестве способа финансирования ООО сопряжено с отнесением такого имущества к внереализационным доходам как безвозмездно полученного имущества, за исключением внутрихолдинговой передачи средств в соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Вклад в имущество АО

Отдельного обсуждения заслуживает вопрос о том, можно ли осуществить такую процедуру, как вклад в имущество акционерного общества.

Законодательство об акционерных обществах не предусматривает возможность внесения вкладов в имущество общества. Но нет и запрета на осуществление данной процедуры. Подпункт 11 ч. 1 ст. 251 НК РФ не содержит ссылки на вид хозяйственного общества, которое может воспользоваться данной льготой. Также существует письмо Минфина России от 09.11.2006 № 03-03-04/1/736, в котором финансовое ведомство отмечает, что подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ применяется независимо от той формы, в которой создана организация (ОАО, ЗАО, ООО и т. п.).

Если взнос в имущество акционерного общества вносит акционер - юридическое лицо, то возникает определенная коллизия. С одной стороны, гражданское законодательство запрещает дарение между коммерческими организациями (даже если это дочерняя и материнская компании). С другой стороны, формально подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ допускает безвозмездную передачу имущества, не конкретизируя, для каких хозяйственных обществ это возможно.

Рассматривая данную ситуацию, необходимо учитывать, что НК РФ не регулирует гражданско-правовые отношения - он может лишь определять их налоговые последствия.

С одной стороны, так как нет запрета, возможно применение аналогии закона и внесение вклада по правилам, установленным в Федеральном законе № 14-ФЗ, с соблюдением ограничений по дарению (вопросы дарения будут подробно рассмотрены далее). Внося вклад в имущество акционерного общества, акционер рассчитывает на развитие общества, повышение его ликвидности и, как результат, на повышение рыночной стоимости своих акций, увеличение размера выплачиваемых дивидендов. Это в том числе аргументы в пользу отсутствия дарения с гражданско-правовой точки зрения.

Но, несмотря на это, нельзя исключать риск признания данной сделки в судебном порядке недействительной (постановление ФАС Московского округа от 05.12.2005, 18.11.2005 № КА-А40/11321-05).

Если же не рассматривать гражданско-правовую квалификацию, то налоговые последствия не будут отличаться от связанных с ООО. Данные вклады будут рассматриваться как безвозмездная передача средств. Если вклад осуществляет акционер, владеющий более чем 50% уставного капитала, внереализационный доход не возникнет. Если же финансирование осуществляет акционер, владеющий менее чем 51%, то у общества возникнет внереализационный доход.

Постановление ФАС Московского округа от 20.02.2008 № КА-А41/420-08 содержит подтверждение того, что безвозмездно полученное имущество можно исключить из налогооблагаемой базы и у акционерного общества. В этом постановлении заявление о признании недействительным решения налогового органа о взыскании штрафных санкций по налогу на прибыль удовлетворено правомерно, так как заявитель правомерно не учел при налогообложении имущество, полученное им в качестве российской организации безвозмездно от организации, поскольку уставный капитал передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада получающей стороны.

Льгота, предоставленная подп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ, согласно которой полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения, действует при условии, что в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам. Как видно из приведенной нормы, проблемы возникают в том случае, если было передано имущество в неденежной форме. Какие проблемные ситуации могут здесь возникнуть?

Передача имущества, безвозмездно полученного от материнской (дочерней) организации в течение года на титуле, отличном от права собственности

Если полученное имущество передается в аренду, доверительное управление, пользование, залог, а также при передаче имущества на любом ином праве, не влекущем перехода права собственности, налогоплательщик не имеет право на применение льготы, предусмотренной подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Подтверждение тому содержится в письме Минфина России от 09.02.2006 № 03-03-04/1/100.

Также есть судебная практика, подтверждающая данную позицию, например постановление ФАС Московского округа от 01.09.2008 № КА-А40/8012-08. По мнению суда, налогоплательщик, передающий имущество в безвозмездное пользование, не может применять льготу по подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Лицо, внесшее вклад в имущество общества, не полностью оплатило свою долю (акцию)

Неоплата доли в уставном капитале ООО не влияет на применение налоговой льготы подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Подтверждает это множественная судебная практика. Так, арбитражный суд отметил, что «ст. 251 подп. 11 п. 1 НК РФ связывает право на льготу не с размером фактически внесенного уставного капитала, а с долей получающей стороны в уставном капитале передающей стороны, которая должна быть не менее 50% и не требует полной уплаты уставного капитала на момент предъявления льготы» (постановление ФАС Московского округа от 15.06.2006 № КА-А41/5286-06).

Но если доля (акция) не будет оплачена в течение года с момента регистрации общества, право собственности на нее перейдет к обществу. И в этом случае будут уже совсем другие последствия.

Лицо, внесшее вклад в имущество общества, вышло из состава участников

Выход передающего лица из состава участников в течение года не влияет на применение налоговой льготы подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Подтверждением этому служит вывод, содержащийся в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 30.12.2005 № Ф03-А73/05-2/4367. Суд заключил, что выход физического лица до окончания года из состава учредителей общества не меняет правового статуса указанных денежных средств как безвозмездно полученных и не подлежащих учету в составе доходов при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль.

НДС при внесении вклада в имущество общества

Анализ законодательства на предмет того, облагаются ли НДС операции по вкладам в имущество общества в денежной форме, позволяет сделать обоснованный вывод об отсутствии обязанности по уплате названного налога.

Объектом обложения НДС являются операции по реализации товаров (работ, услуг), в том числе на безвозмездной основе (ст. 146 НК РФ). Однако денежные средства выступают универсальным средством платежа, а не товаром, работой или услугой. В целях обложения НДС передача денежных средств, не связанная с расчетами за товары, работы или услуги, по смыслу ст. 39 и 146 НК РФ реализацией не признается. Внесение вклада в имущество общества носит инвестиционный характер (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ), т. е. это операция, не признаваемая реализацией в целях налогообложения.

Таким образом, в случае внесения вклада в имущество общества в денежной форме у передающей стороны не возникает обязанности по уплате НДС. Отсутствует объект налогообложения и у получающей стороны (п. 3 ст. 153 НК РФ): получаемые средства не связаны с расчетами по оплате товаров (работ, услуг).

А является ли внесение неденежного вклада в имущество объектом обложения НДС? На этот счет есть две точки зрения.

Первая точка зрения, которой придерживается и автор настоящей статьи, заключается в том, что передача имущества в качестве вклада участника в имущество дочернего общества рассматривается как передача, носящая инвестиционный характер (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ), т. е. как операция, не признаваемая реализацией в целях налогообложения.

Внесение вклада в имущество общества влияет на увеличение размера его чистых активов и, следовательно, на размер распределяемой между участниками чистой прибыли, поэтому можно сделать вывод, что внесение данного вклада носит инвестиционный характер. Есть положительная судебная практика, подтверждающая данную позицию (к примеру, постановление ФАС Центрального округа от 20.02.2007 по делу № А-62-3799/2006).

Однако в юридической литературе высказывается и иная точка зрения: при передаче в качестве вклада в имущество каких-либо материальных ценностей право собственности на них переходит от участника к обществу; для целей НДС переход права собственности на имущество (в том числе и на безвозмездной основе) признается реализацией. Следовательно, участник должен начислить НДС на стоимость имущества, передаваемого обществу.

Таким образом, вклады в имущество общества влекут налоговые последствия в виде налогооблагаемого внереализационного дохода, за исключением случаев, если они приняты от материнской или дочерней организации либо физического лица - мажоритарного участника или акционера.

Выводы

Подводя итог, можно сделать вывод, что каждый из рассмотренных способов финансирования при грамотном использовании с учетом конкретной ситуации может быть выгоден. Наименее же рискованным и наиболее выгодным с точки зрения налоговых последствий можно назвать такой способ финансирования, как оплата долей (акций) выше их номинальной стоимости и безвозмездная передача средств между материнскими и дочерними организациями (вклады в имущество общества) при соблюдении условий, предусмотренных подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ.

1 Федеральная служба по финансовым рынкам Российской Федерации.

Вклад в имущество ООО от учредителей осуществляется с целью увеличения размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, либо с целью улучшения благосостояния организации. Важно отметить, что не всякий вклад влечет увеличение уставного капитала. Прочитав статью, читатель узнает, каким образом вносятся дополнительные вклады в имущество организации, как правильно оформляются такие взносы, как вклады влияют на налогообложение как участника, так и организации.

Внесение имущества в уставный капитал ООО при учреждении организации

Уставный капитал организации обеспечивает интересы кредиторов и составляет имущество компании. Он формируется из долей участников фирмы и равен их общей номинальной стоимости. Минимальный размер капитала – 10 000 рублей, что закреплено в ч. 1 ст. 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14 (далее – ФЗ № 14).

В уставный капитал может вноситься как движимое, так и недвижимое имущество, деньги, ценные бумаги, интеллектуальные права, и т.д. (ч. 1 ст. 15 ФЗ № 14).

Уставный капитал организации при ее учреждении должен быть полностью оплачен в течение 4 месяцев с момента регистрации фирмы. Денежные средства могут быть перечислены на расчетный счет, а имущество передано по акту приема-передачи, бланк которого можно .

В рамках статьи мы используем понятия «участник» и «учредитель», которые не являются равнозначными, однако для простоты понимания в этой статье мы их не разграничиваем. Подробнее о читайте в статье по ссылке.

Если с деньгами все понятно, то возникает вопрос, как вносить имущество, ведь его стоимость не известна участникам? Разберемся с этим вопросом далее.

Оценка стоимости имущества , которое вносится в уставный капитал общества

Стоимость имущества определяется в порядке, установленном п. 2 ст. 15 ФЗ № 14. Если вещь стоит меньше 20 000 рублей, участники определяют его стоимость самостоятельно, на общем собрании, без привлечения специалистов. В результате стоимость указывается в протоколе собрания.

В случае, если стоимость имущества составляет более 20 000 рублей, то должен привлекаться независимый оценщик. Стоимость определяется на основании отчета об оценке.

Если оценщик и участник «договорились», и определили стоимость вносимого имущества неправильно, то при продаже фирмы или продаже ее имущества в случае инициирования процедуры банкротства, как оценщик, так и участник, несут солидарную ответственность в рамках суммы, на которую стоимость вклада была завышена.

Это действенный способ добиться того, чтобы участники организации не злоупотребляли возможностью внесения имущества в ООО, цена которого занижена.

Увеличение сформированного уставного капитала за счет вклада участников

На общем собрании участников организации может быть принято решение об увеличении уставного капитала фирмы (который уже сформирован и оплачен). Порядок действий предусмотрен ст. 19 ФЗ № 14. Для принятия решения необходимо 2/3 голосов участников (если иное не определено уставом). В решении дополнительно указывается размер вкладов, а также устанавливается соотношение между стоимостью дополнительных вкладов и суммой, на которую увеличится стоимость долей участников.

По общему правилу доп. вклады вносятся в течение 2 месяцев после того, как общее собрание по этому вопросу состоялось. Однако иное может быть указано в уставе.

Об увеличении уставного капитала необходимо принимать решение. Одновременно принимается решение о внесении изменений в устав (поскольку уставный капитал увеличивается).

Допускается также внесение вклада одним участником на основании его заявления, однако для этого также необходимо решение общего собрания. Запрета на такие действия не должно быть в уставе, а участники должны проголосовать единогласно, поскольку увеличение доли одного участника влечет перераспределение размера долей всех участников.

Внесенные изменения и устав должны быть зарегистрированы в ФНС.

Вклад в имущество ООО от учредителей, не изменяющей его уставный капитал

Не все вклады участников влияют на размер уставного капитала. Вполне возможно и оказание обществу «материальной помощи», без увеличения уставного капитала. Порядок внесения таких вкладов определяется в ст. 27 ФЗ № 14.

Согласно п. 1 данной нормы, участники должны вносить вклады при наличии двух одновременно выполняемых условий:

1. Такая обязанность предусмотрена уставом компании.
2. Решение об этом принято на общем собрании.

По общему правилу, размер вклада каждого участника пропорционален его доле, однако в уставе можно прописать и иной порядок, например, закрепление размера вклада в твердой сумме, одинаковой для всех участников.

Также, по общему правилу, вклады должны вносится в денежной форме. Однако иной способ может определять, как устав, так и решение общего собрания. Если иное прописано в уставе, или участники на общем собрании решили иначе, вклад может вноситься:

1. Движимым имуществом.
2. Недвижимостью.
3. Акциями.
4. Интеллектуальными правами, и т.д.

Каких-либо ограничений в этой части закон не содержит. Нет в законодательстве и ограничений по предельному (максимальному) размеру вклада. Такие ограничения также могут закрепляться в уставе.

Должны ли участник ООО или сама организация уплачивать налоги при внесении в уставный капитал денежного вклада, имущества?

Участники, вносящие вклады не должны уплачивать никаких налогов. Это разумно, поскольку они не получают прибыль, не несут убытков. Данное правило следует из п. 2 ч. 1 ст. 277 НК РФ.

Что касается прибыли организации, то вопрос более интересный. Ст. 248 НК РФ позволяет определить, что является доходами, а что нет. Согласно п. 2 данной статьи вклады от участников компании считаются безвозмездно полученным организацией имуществом. Исходя из этого, и положений п. 8 ст. 250 НК РФ, вклады участников входят в состав внереализационных доходов. Так как внереализационные доходы учитываются в составе доходов, с которых уплачивается налог на прибыль, то организация должна уплачивать такой налог.

Если участник, внесший вклад, владеет более чем половиной от уставного капитала ООО, с полученного от него вклада организация платить налог не обязана, что следует из п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Однако, если переданный вклад в течение года передается обществом третьим лицам, то уплата налога становится обязательной.

Как оформляется внесение вклада в имущество организации

Для того, чтобы правильно внести вклад в имущество фирмы, необходимо составить акт приема-передачи. Однако если такая возможность не предусмотрена уставом, то сделка квалифицируется как дарение. Поэтому, необходимо вносить изменения в устав организации, позволяющей участником вносить вклады в порядке ст. 27 ФЗ № 14.

Типовой формы акта приема-передачи законодательством не предусмотрено, однако при составлении документа, можно руководствоваться положениями п. 2 ст. 9 ФЗ «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 № 402, предъявляющими требования к первичным учетным документам.

В акте может отражаться следующая информация:

1. Название документа.
2. Дата его составления.
3. Название и реквизиты организации.
4. Сведения об участнике, вносящем вклад.
5. Размер вклада или характеристики имущества.
6. Основания для внесения вклада.
7. Подписи директора ООО о принятии имущества, и участника о передаче.

Скачать акт приема-передачи можно .

Если передается недвижимость, необходима государственная регистрация перехода права собственности. В противном случае сделка будет являться не заключенной, поскольку недвижимость не может быть передана без регистрации перехода права собственности к обществу.

Таким образом, вклад в имущество организации может быть внесен различными способами, по различным основаниям. Участник организации может внести вклад в имущество фирмы и тем самым увеличить свой уставной капитал. Кроме того, он может просто оказать материальную помощь организации, и при этом размер ее уставного капитала не изменится (однако такое право должно быть закреплено в уставе ООО).

Вклады в имущество: свежий аналитический срез taxCOACH и особенности применения на практике.

Зачастую для обеспечения имущественной безопасности бизнеса и эффективного использования имущества в Группе компаний требуется перераспределение активов. Экономический смысл перехода имущества в холдинговой структуре объективно отличается от реализации или иной формы его передачи третьим лицам, ведь по сути мы перекладываем активы из одного «своего кармана» в другой. Соответственно и налогообложение данных операций имеет свои особенности: налоговое законодательство предусматривает безналоговую передачу активов внутри холдинговых структур.

Практика применения указанных норм уже почти устоялась. Все реже и реже налоговые органы начисляют , называя передачу имущества внутри Группы компаний подарком, запрещенным между юридическими лицами. Тем не менее, существуют некоторые принципиальные нюансы, влияющие на успех всей процедуры передачи активов, в том числе с учетом внесенных в НК РФ изменений.

Напомним, что безналоговая передача активов между родственными компаниями бывает разной и включает, например, такие способы как вклад в , реорганизацию в форме выделения и прочее.

Сегодня остановимся на одном из таких способов - вкладах в имущество без увеличения уставного капитала организации , когда участник (акционер) передает своей компании некие блага (денежные средства, доли (акции) в других юридических лицах, недвижимое имущество и т.п.) для улучшения ее финансового и/или имущественного состояния. При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется.

Гражданско-правовыми основаниями вкладов в имущество являются статья 66.1 ГК РФ, ст. 27 Закона «Об ООО», ст. 32.2 Закона «Об АО».

Если устав принимающей стороны стандартный и не содержит детализированных норм, то вклад в имущество возможен только деньгами и только пропорционально всеми участниками (акционерами). В ООО решение о вкладе в имущество принимается не менее, чем 2/3 голосов. В акционерном обществе внесение вклада возможно на основании договора, одобренного Советом директоров, или по решению общего собрания акционеров.

При этом в Налоговом кодексе предусмотрены два льготных механизма , которые позволяют освобождать безвозмездные по своей сути вклады от налогообложения:

1. Безвозмездная передача имущества на основании подп.11 п.1 ст.251 НК РФ. Сама по себе возможна в двух видах:

передача имущества от «мамы» или физического лица-участника (акционера) в пользу организации, уставный капитал которой более чем на 50% состоит из вклада передающей стороны;

«дочерний подарок». Это передача от «дочки» в пользу материнской компании, которой принадлежит более 50 % в уставном капитале «дочки».

2. Вклад в имущество хозяйственного общества или товарищества от своего участника или акционера (пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК).

Иными словами, Налоговый кодекс развел эти основания, в том числе, по времени появления в законе, наделив их некоторыми особенностями применения.

Рассмотрим механизмы в деталях.

1. Безвозмездная передача имущества по подп.11 п.1 ст. 251 НК РФ

Во-первых, может быть передано только имущество . Деньги относятся к имуществу.

То есть, данная норма не распространяется на имущественные и неимущественные права (уступка права требования, корпоративные права, права на интеллектуальную собственность и др.). Нарушение данных условий приведет к доначислению сумм налога на прибыль, пеней и штрафам.

Освобождение от налогообложения в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК также распространяется и на прощение долга.

Во-вторых, нельзя в течение одного года со дня получения имущества (за исключением денежных средств) передавать его третьим лицам.

Иными словами, на пользование имуществом наложены существенные ограничения: нельзя его продать, сдать в аренду или иным образом им распорядиться. Логика законодателя понятна - освобождается от налогообложения своего рода помощь участника своей компании, ведь он передал имущество для использования ею самой, а не для сдачи в аренду, например.

В результате передача активов на основании п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК в определенных ситуациях представляется невозможной. Однако данные ограничения не распространяются на вклады в порядке подп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК.

2. Вклад в имущество по подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК РФ.

Подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК позволяет освободить от налогообложения вложения участников как в виде имущества, так и в виде имущественных или неимущественных прав. При этом размер доли участника значения не имеет.

3.7) в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые получены в качестве вклада в имущество хозяйственного общества или товарищества в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации

Налоговый кодекс РФ

Положения данного пункта распространяются фактически на любой способ увеличения имущества, включая увеличение активов общества в виде передачи вещей, денежных средств, долей/акций в компаниях или ценных бумаг, или, например, прав требования по договору цессии.

Подп.3.7 п.1 ст.251 - новый и появился в Налоговом кодексе только в 2018 году. Он заменил знаменитый подп.3.4, который получил народное название «вклад в целях увеличения чистых активов». Подп.3.7 имеет более лаконичное содержание, отсылая к гражданскому законодательству - можно передать все, что разрешает ГК РФ и специальные законы.

Тем не менее данный способ безналоговой передачи также имеет свои ограничения:

Имущество, имущественные или неимущественные права могут предаваться только от участника (акционера) соответствующему хозяйственному обществу. То есть передача в обратном направлении - от «дочки» в пользу материнской компании - невозможна.

Вклады в имущество возможны только в отношении хозяйственных обществ или товариществ . Например, в производственный кооператив такой вклад без налоговых последствий нельзя осуществить.

3. «Дочерний подарок»

Налоговый кодекс позволяет без налогов передавать имущество не только от «мамы», но и в обратном направлении - от «дочки» к компании - «маме». Освобождение предоставляется по подп.11 п.1 ст.251 НК при соблюдении важного условия - доля материнской компании в уставном капитале «дочки» более 50 %.

Важно!

Передать «дочерний подарок» участнику - физическому лицу без налогов не получится. Такая выплата будет приравнена к дивидендам.

В какой-то период у налоговых органов возникали проблемы с «дочерним подарком»: они упорно начисляли налог на прибыль при передаче имущества материнским организациям, мотивируя это тем, что между юридическими лицами запрещено дарение.

Точку в этом деле поставил Президиум ВАС РФ, указав в своем Постановлении:

«Экономические отношения между основным и дочерним обществами могут предполагать не только вложения основного общества в имущество дочернего на стадии его учреждения, но и на любой стадии его деятельности. Кроме того, экономическая целесообразность в отношениях дочернего и основного обществ может вызывать необходимость и обратной передачи имущества. При этом отсутствие прямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношений основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект».

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2012 года № 8989/12

После этого и Минфин РФ поддерживает возможность не облагаемого налогом на прибыль «дочернего подарка».

«Дочерний подарок» в некоторых случаях является альтернативой выплате дивидендов, когда не соблюдаются условия для безналогового перечисления суммы прибыли от дочерней к материнской организации, в частности:

не выдержан срок владения 365 дней;

помимо мажоритарного участника с долей более 50 % есть миноритарии, «распределять прибыль» в пользу которых не хочется: дивиденды распределяются в большинстве случаев пропорционально, а к «дочернему подарку» такое требование не предъявляется.

О прощении долга

Как мы уже упоминали, подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК РФ заменил собой подпункт 3.4, который прямо предусматривал возможность вклада в имущество путем прощения долга участником своей организации.

Статья 251. Доходы, не учитываемые при определении налоговой базы

1. При определении налоговой базы не учитываются следующие доходы:

3.4) в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или товариществу в целях увеличения чистых активов... Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов хозяйственного общества или товарищества с одновременным уменьшением либо прекращением обязательства хозяйственного общества или товарищества перед соответствующими акционерами или участниками...

Налоговый кодекс РФ в редакции, действовавшей до 31.12.2017

Сейчас такое уточнение отсутствует, хотя возможность по-прежнему актуальна.

Разберемся, можно ли теперь прощать долг без налогов.

Когда доля участия составляет более 50%, то с уверенностью можно ссылаться на уже известный нам подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Если же доля участия в дочерней организации менее 50%, то руководствоваться мы можем только новым подп.3.7 п.1 ст.251 НК РФ.

Ни Минфин РФ, ни суды пока не озвучили свою позицию.

Мы полагаем, что выйти из ситуации можно таким образом:

На первом этапе участник (акционер) или общее собрание, как и раньше, принимает решение о внесении вклада в имущество. Но не в виде прощения долга, а путем передачи денежных средств, сумма которых как раз равна сформировавшейся перед ним задолженности (например, сумме невозвращенного займа).

Решение принимает, но не исполняет.

На втором этапе участник (акционер) - кредитор подписывает с дочерней компанией соглашение о зачете встречных требований (в нашем примере с займом - обязательств по возврату займа и внесению денежного вклада).

В результате, обязательство дочерней компании перед участником погашается без налогов.

Для надежности, в устав дочерней компании, как и при применении утратившего силу подп.3.4, целесообразно включить положение о возможности делать вклады в имущество не только деньгами.

Ложка дегтя. НДС

А что же будет, если участник, например компания на ОСН, в качестве вклада передает не деньги, а имущество? Облагается ли данная операция НДС? И да, и нет. В том смысле, что сама по себе передача имущества НДС не облагается, но передающая сторона (если она на общей системе налогообложения) должна восстановить НДС с остаточной стоимости имущества. При этом восстановленный налог на добавленную стоимость можно включить в расходы.

А вот принимающая сторона не сможет принять НДС к вычету, поскольку деньги за это имущество не уплачивала, ведь вклад в имущество является разновидностью безвозмездной передачи. Так что без ложки дегтя в бочке меда не обойтись…

Как вернуть вклад в имущество

Вклад в имущество является безвозвратным: его нельзя, в отличие от займа, потребовать обратно.

Своего рода возврат сделанных инвестиций возможен только в форме дивидендов. Также как по инвестициям в форме вклада в уставный капитал.

Однако, в отличие от вкладов в уставный капитал, сумма сделанных вкладов в имущество не пойдет в зачет затрат на приобретение доли (акций) при последующей продаже доли (акций), выходе или ликвидации компании.

Эта несправедливость возможно скоро будет устранена. На рассмотрении Госдумы находится законопроект, согласно которому получение материнской организацией от «дочки» денежных средств в пределах ранее сделанного вклада в имущество не будет облагаться налогом на прибыль.

Если законопроект будет принят, появится безналоговый способ «возврата» вкладов, наряду с дивидендами, которые в ряде случаев облагаются по ставке 13%.

«Подводные камни»

Любые безналоговые операции традиционно привлекают внимание контролирующих органов. Вклад в имущество не является исключением.

Налоговые органы могут попытаться признать передачу имущества и (или) имущественных/неимущественных прав между «родственными» организациями экономически необоснованной, если разумная «деловая цель» будет с трудом различима.

Например, новый участник вносит щедрый вклад и сразу же выходит из компании. Налоговый орган с большой вероятностью скажет, что заимодавец «инвестор» не намеревался участвовать в деятельности компании и получать от этой деятельности прибыль, а единственной его целью при вхождении в бизнес была безналоговая передача дорогостоящего имущества или денежных средств.

Пример taxCOACH®

Как успешно может работать этот инструмент рассмотрим на примере кейса экспертов Центра taxCOACH для сферы ритейла. Представим себе бизнес, который ведется в рамках Группы компаний. Розничные магазины являются самостоятельными юридическими субъектами (при этом площадь каждого магазина позволяет применять ЕНВД). Однако как быть с прибылью каждой операционной точки? Можно воспользоваться уже известным нам вкладом в имущество! Розничные компании учреждают (обозначим его как инвестиционный центр) и вносят в качестве вкладов в имущество оговоренные средства, вырученные от реализации продукции. Налог на прибыль уплачивать не нужно, и инвестцентр может свободно распоряжаться деньгами участников, например, вложив их в новые направления деятельности.

Форма сделки

Также не стоит забывать и о формальностях. Как правило, для ФНС бывает достаточно решения уполномоченного органа юридического лица о передаче имущества дочерней или материнской компании, а также акта приема-передачи имущества.

Если передача прав на имущество требует регистрации, то Росреестр иногда требует составить соответствующий документ – договор (соглашение) на отчуждение имущества, имущественных и неимущественных прав в инвестиционных целях.

В соглашении нужно будет упомянуть следующее:

передаваемый объект – имущество, имущественные и неимущественные права. Реквизиты должны позволять осуществить государственную регистрацию перехода прав при необходимости, а также поставить надлежащим образом актив на баланс принимающей стороны;

цели передачи – они должны носить инвестиционный характер. Это необходимо, чтобы подчеркнуть право на освобождение от уплаты НДС при передаче имущества;

правовые основания передачи имущества: подп. 3.7 или подп. 11 п. 1 ст. 251 НК.

Итак, кратко резюмируем основные особенности безвозмездной передачи имущества:

Вместо итога еще раз обозначим ГЛАВНЫЕ ТЕЗИСЫ:

Вклад в имущество является оперативным способом безналоговой передачи денежных средств и иного имущества дочерней компании. Не требуется посещение нотариуса и внесение изменений в учредительные документы, что обязательно при увеличении уставного капитала.

НК РФ предусматривает два льготных механизма - подп.3.7 и подп.11 п.1 ст.251 НК РФ. Каждый из них дает интересные возможности, но и не лишен ограничений. Поэтому тщательно читаем закон и выбираем подходящий к конкретной ситуации способ.

Не забываем, что для осуществления вклада в имущество в Уставе компании должна быть предусмотрена такая возможность для ее участников, в том числе возможность осуществлять вклады непропорционально участию в уставном капитале, а также любым имуществом, имущественными правами или путем прощения долга.

Подп.11 п.1 ст.251 НК РФ также дает возможность обратной передачи - от «дочки» к организации-маме, доля которой в уставном капитале более 50 %. Мы назвали это «дочерним подарком». Он может быть альтернативой выплате дивидендов, например, когда помимо мажоритарного участника с долей более 50 % есть миноритарии, «распределять прибыль» в пользу которых не хочется: дивиденды распределяются в большинстве случаев пропорционально, а к «дочернему подарку» такое требование не предъявляется.